□黃振庭

黃振庭·北京家理（上海）律師事務(wù)所律師

基本離婚案情介紹：

本案原告章某（女方）與本案被告盧某（男方）原系大學(xué)同學(xué)，雙方于2001年相識(shí)，在2005年左右確定戀愛(ài)關(guān)系，雙方于2010年1月22日登記結(jié)婚，雙方婚后于2011年12月13日育有長(zhǎng)女盧某1（已滿(mǎn)8周歲），于2017年8月23日育有雙胞胎兒子盧某2、盧某3。從表面上看來(lái)，章某與盧某婚史較長(zhǎng)，雙方相識(shí)也有20多年，婚后又育有3個(gè)孩子，應(yīng)該是其樂(lè)融融的幸福五口之家。不曾可想，章某無(wú)意中發(fā)現(xiàn)，盧某竟在雙方長(zhǎng)達(dá)10余年的婚姻中不斷出軌，與多名案外女性存在不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，這對(duì)章某來(lái)說(shuō)無(wú)疑是晴天霹靂，盧某長(zhǎng)達(dá)10余年的隱瞞與欺騙直接導(dǎo)致雙方夫妻感情徹底破裂，章某也對(duì)盧某心灰意冷，徹底失望，故來(lái)尋求律師的幫助要求起訴離婚。

辦案結(jié)果

（1）三個(gè)孩子的撫養(yǎng)權(quán)均判歸章某，在被告盧某工資收入難以確認(rèn)的情況下（被告提供了其工資為12000元／月的收入證明）爭(zhēng)取到三個(gè)孩子共計(jì)10000元／月的撫養(yǎng)費(fèi)，并爭(zhēng)取到按照此標(biāo)準(zhǔn)由被告補(bǔ)付雙方分居期間孩子的撫養(yǎng)費(fèi)；

（2）法院認(rèn)定了被告盧某在婚內(nèi)出軌，與其他異性存在不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，對(duì)雙方婚姻的破裂負(fù)有過(guò)錯(cuò)，最終在已查明的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割上以原告70％，被告30％的比例分割了夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并對(duì)盧某的出軌行為予以譴責(zé)。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)（案件難點(diǎn)）及律師辦案思路

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)是關(guān)于三個(gè)孩子的撫養(yǎng)權(quán)，盧某在庭審過(guò)程中表示不同意三個(gè)孩子都由章某撫養(yǎng)，盧某主張兒子盧某2由盧某直接撫養(yǎng)，并表示章某不需要支付撫養(yǎng)費(fèi)，給章某及律師爭(zhēng)取孩子撫養(yǎng)權(quán)造成了一定的壓力。還有另一個(gè)對(duì)章某及律師不利的點(diǎn)即章某當(dāng)時(shí)并沒(méi)有穩(wěn)定的收入與工作，這兩點(diǎn)對(duì)章某及律師同時(shí)爭(zhēng)取三個(gè)孩子的撫養(yǎng)權(quán)來(lái)說(shuō)實(shí)際上是存在一定的障礙的。

第二個(gè)難點(diǎn)是關(guān)于被告盧某出軌這一婚姻過(guò)錯(cuò)的認(rèn)定問(wèn)題，章某委托律師之時(shí)能提供給律師的證據(jù)僅有一張盧某與婚外異性的合照，根據(jù)上海地區(qū)的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)加之章某向我們告知盧某善于偽裝與狡辯的偽善人設(shè)，僅憑一張普通合照認(rèn)定被告存在婚內(nèi)過(guò)錯(cuò)是存在一定難度的。

第三個(gè)難點(diǎn)在于雙方婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)均交由盧某管理，兩人婚內(nèi)取得財(cái)產(chǎn)均由盧某在掌控，章某對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情況并不了解，章某只知道盧某有非常多的銀行賬號(hào)，盧某婚內(nèi)也買(mǎi)過(guò)大量的股票、基金、信托、保險(xiǎn)、理財(cái)?shù)?，且盧某的部分財(cái)產(chǎn)還存在與盧某母親的財(cái)產(chǎn)混同的情況，我們只能通過(guò)有限的財(cái)產(chǎn)線索開(kāi)展調(diào)查取證工作，并通過(guò)取得的證據(jù)再進(jìn)一步分析梳理，找到新的財(cái)產(chǎn)線索，最后再?gòu)拇罅康牧魉惺崂沓鰧儆谡履撑c盧某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，面對(duì)盧某龐大且錯(cuò)綜復(fù)雜的銀行流水這無(wú)疑也是一層挑戰(zhàn)。

律師辦案思路：

關(guān)于孩子的撫養(yǎng)權(quán)，我們的舉證方向是向法官展示孩子出生后至今的穩(wěn)定生活狀況以及章某為了孩子的付出的決心以及母愛(ài)的力量是巨大的，母親為了孩子可以創(chuàng)造的能量是無(wú)窮大的，進(jìn)而從情感上打動(dòng)、說(shuō)服法官，向法官呈現(xiàn)我方完全有能力可以撫養(yǎng)三個(gè)孩子，并給予三個(gè)孩子無(wú)微不至的照顧直至孩子們長(zhǎng)大成人的能力。故此，我們請(qǐng)當(dāng)事人回去翻找了孩子出生至今章某及其父母為孩子所作的育兒筆記，以及三個(gè)孩子從小到大的照片。

通過(guò)照片、視頻等形式記錄的點(diǎn)點(diǎn)滴滴的成長(zhǎng)記錄等等，相關(guān)證據(jù)，通過(guò)律師的整合以證據(jù)的形式提交給法官，按照時(shí)間順序整理的證據(jù)可以看出三個(gè)孩子從出生后都是由章某在照顧和陪伴。

針對(duì)本案的第二及第三個(gè)難點(diǎn)，關(guān)于盧某婚姻過(guò)錯(cuò)的認(rèn)定問(wèn)題及夫妻共同財(cái)產(chǎn)的查明問(wèn)題，律師的思路是通過(guò)現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)線索，逐步調(diào)取盧某相關(guān)銀行賬號(hào)的流水明細(xì)及微信、支付寶的消費(fèi)記錄，從消費(fèi)記錄找到盧某為婚外異性消費(fèi)、轉(zhuǎn)賬或開(kāi)房的證據(jù)以及查清雙方夫妻共同財(cái)產(chǎn)的數(shù)額。因此，本案訴訟過(guò)程中律師前后共計(jì)向法院申請(qǐng)了近20張的調(diào)查令，調(diào)取到了盧某大量的銀行賬戶(hù)流水明細(xì)、支付寶、微信消費(fèi)記錄以及盧某購(gòu)買(mǎi)的股票、基金、保險(xiǎn)、理財(cái)產(chǎn)品等購(gòu)買(mǎi)明細(xì)。

對(duì)于盧某的婚內(nèi)過(guò)錯(cuò)，通過(guò)盧某的微信消費(fèi)記錄我們發(fā)現(xiàn)盧某存在大量向婚外異性轉(zhuǎn)賬“520元”“1314元”“6666元”等特殊金額的轉(zhuǎn)款，并在轉(zhuǎn)賬附言中備注曖昧轉(zhuǎn)賬話術(shù)用于示愛(ài)，除此之外盧某還通過(guò)微信消費(fèi)了大量的兩性用品，律師在統(tǒng)計(jì)了所有盧某給婚外異性的轉(zhuǎn)賬及消費(fèi)后，制作情況說(shuō)明并在開(kāi)庭時(shí)要求盧某對(duì)不合理支出的金額逐一進(jìn)行解釋說(shuō)明。在確鑿的消費(fèi)明細(xì)前，盧某難以自圓其說(shuō)，最終法院認(rèn)定了盧某婚內(nèi)存在出軌的過(guò)錯(cuò)，并要求盧某將無(wú)法解釋的不合理開(kāi)支部分對(duì)原告進(jìn)行補(bǔ)償。

對(duì)于雙方夫妻共同財(cái)產(chǎn)，通過(guò)調(diào)查取證查明了盧某名下相關(guān)存款、理財(cái)、股票證券、基金、保險(xiǎn)等情況，在認(rèn)定盧某存在婚姻過(guò)錯(cuò)的情況下，對(duì)于已查明的大額財(cái)產(chǎn)，法官在分配比例上向我方傾斜，按照70％：30％的比例進(jìn)行了分割。

法律規(guī)定解讀：

《中華人民共和國(guó)民法典》第一千零八十七條：離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，按照照顧子女、女方和無(wú)過(guò)錯(cuò)方權(quán)益的原則判決。對(duì)夫或者妻在家庭土地承包經(jīng)營(yíng)中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。很多人會(huì)認(rèn)為，婚姻中出軌只要對(duì)方抓不到我和第三者開(kāi)房實(shí)際開(kāi)房或是其他可以實(shí)際證明過(guò)錯(cuò)方存在出軌行為的直接的、決定性的證據(jù)，出軌一方的婚姻過(guò)錯(cuò)就難以被認(rèn)定。本案中雖然我方?jīng)]有掌握可以直接顯示對(duì)方出軌的視頻、照片或是露骨聊天記錄，但通過(guò)我們的調(diào)查取證，從銀行流水、從消費(fèi)記錄上亦能在庭上讓對(duì)方啞口無(wú)言，從而致使對(duì)方的出軌行為無(wú)從遁形。我們也希望通過(guò)本案，給想要追究婚姻中存在出軌過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人一個(gè)參考，盡可能為我方當(dāng)事人搜集有利的證據(jù)，進(jìn)而維護(hù)每一個(gè)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是一名專(zhuān)業(yè)的、有溫度的家理律師應(yīng)有之義！

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉婚姻家庭編的解釋?zhuān)ǘ返谑臈l規(guī)定，離婚訴訟中，父母均要求直接撫養(yǎng)已滿(mǎn)兩周歲的未成年人子女，一方有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照最有利于未成年子女的原則，優(yōu)先考慮由另一方直接撫養(yǎng)：（一）實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；（二）有賭博、吸毒等惡習(xí)；（三）重婚、與他人同居或者其他嚴(yán)重違反夫妻忠實(shí)義務(wù)情形；（四）搶奪、隱匿未成年子女且另一方不存在本條第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)等嚴(yán)重侵害未成年子女合法權(quán)益情形；（五）其他不利于未成年子女身心健康的情形。

辦案后總結(jié)：

類(lèi)似盧某這樣的出軌過(guò)錯(cuò)問(wèn)題，無(wú)論是從情理還是法理上，這都屬于對(duì)婚姻不忠實(shí)，不誠(chéng)信、難以容忍的問(wèn)題，是法律所禁止的行為。我方當(dāng)事人非常勇敢，直面婚姻中丈夫的出軌，沒(méi)有選擇逃避，沒(méi)有選擇退縮，為了能給孩子樹(shù)立一個(gè)正確的是非觀，給孩子建立一個(gè)正面的榜樣，也給自己這段婚姻一個(gè)交代，章某是勇敢的，面對(duì)出軌的丈夫，章某不舍將孩子丟給不負(fù)責(zé)任的丈夫，無(wú)論如何都毅然決然地站出來(lái)要求由自己撫養(yǎng)三個(gè)孩子的堅(jiān)定意志也讓我們感動(dòng)。

婚姻家庭中的一夫一妻關(guān)系是法定的建立在情感之上的世界上最親密的關(guān)系，一旦感情發(fā)生危機(jī)，移情別戀，轉(zhuǎn)眼間它就會(huì)變成世界上最冷漠的關(guān)系，由原本最親密的愛(ài)人瞬間轉(zhuǎn)變成最熟悉的陌生人?；橐鲋谐鲕壱环?，不但對(duì)家庭、對(duì)孩子乃至對(duì)社會(huì)的發(fā)展都屬于是不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)，對(duì)此民法典對(duì)存在婚姻一方需要承擔(dān)的法律責(zé)任也是予以了明確，無(wú)論在財(cái)產(chǎn)分割方面亦或是子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬方面，過(guò)錯(cuò)一方都將承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?；橐霾皇秦?cái)產(chǎn)，婚姻在遭受侵害之后，沒(méi)有辦法“排除妨害”“賠償損失”，對(duì)于婚姻中給無(wú)過(guò)錯(cuò)方造成的傷害是很難補(bǔ)救和彌補(bǔ)的，故對(duì)于過(guò)錯(cuò)方及第三者應(yīng)的懲罰應(yīng)當(dāng)是給予之法律規(guī)定其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，不僅僅是依靠道德約束和輿論譴責(zé)來(lái)解決，很多時(shí)候當(dāng)事人要求法院認(rèn)定過(guò)錯(cuò)方在婚姻中存在過(guò)錯(cuò)行為，并不是意圖要求獲得多少補(bǔ)償或是多分多少財(cái)產(chǎn)，而是希望現(xiàn)行法律可以給予類(lèi)似盧某這樣將本該美好、和諧的家庭傷害得支離破碎的人一定的懲罰與教育。恩愛(ài)和睦、幸福美滿(mǎn)的婚姻家庭，是人生旅途的溫馨驛站，是事業(yè)興旺的堅(jiān)強(qiáng)后盾和力量源泉，家庭是社會(huì)構(gòu)建的基礎(chǔ)，家庭和諧，社會(huì)才能穩(wěn)定。

作者簡(jiǎn)介：黃振庭律師，北京家理（上海）律師事務(wù)所專(zhuān)職律師，畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)系，獲法律學(xué)士學(xué)位。擁有9年法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)，曾為國(guó)內(nèi)知名企業(yè)提供常年法律服務(wù)、訴訟法律服務(wù)。精通滬語(yǔ)、粵語(yǔ)、英語(yǔ)，工作領(lǐng)域包括但不限于婚姻家事、企業(yè)法律顧問(wèn)、民商事?tīng)?zhēng)議解決等，辦理過(guò)多起離婚、動(dòng)遷、合同等類(lèi)型案件。

（本文作者為北京家理律師事務(wù)所專(zhuān)職律師，本文僅代表其個(gè)人觀點(diǎn)，不代表本網(wǎng)觀點(diǎn)）