□ 追劇學(xué)法　

□ 本報(bào)記者 鄒星宇

近日，聚焦經(jīng)濟(jì)犯罪的電影《獵金·游戲》熱映。影片中的金融大師張托德堪稱業(yè)界最強(qiáng)“預(yù)言家”，經(jīng)他“點(diǎn)撥”的投資者全都賺了大錢。剛畢業(yè)的金融高材生高寒與張托德成為師徒后，高端客戶、億萬(wàn)大單也隨之涌現(xiàn)。但高寒發(fā)現(xiàn)，自己一手跟進(jìn)的卓能公司股票暴漲的背后竟有人惡意操縱，深陷其中的股民是一夜暴富還是淪為“韭菜”？本期【追劇學(xué)法】由《法治日?qǐng)?bào)》律師專家?guī)斐蓡T、北京市盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人王風(fēng)和律師帶大家一起來(lái)看《獵金·游戲》中的金融問題。

　場(chǎng)景一：高寒入職后，公司的李總利用他和張托德的師徒關(guān)系，用轉(zhuǎn)正和獎(jiǎng)金誘逼高寒，讓張托德在不知情的情況下簽了一份假計(jì)劃書，以此趕走了張托德。之后，為了搞垮卓能公司，李總利用高寒的私人關(guān)系和卓能老板簽下了一份對(duì)賭協(xié)議。對(duì)賭協(xié)議有法律效力嗎？

“對(duì)賭協(xié)議”又稱“估值調(diào)整協(xié)議”，是指投資方與融資方達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時(shí)，為解決雙方對(duì)目標(biāo)公司未來(lái)發(fā)展的不確定、信息不對(duì)稱，而設(shè)計(jì)的包含了股權(quán)回購(gòu)、金錢補(bǔ)償?shù)葘?duì)未來(lái)目標(biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。

司法實(shí)踐中，對(duì)于投資方與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人訂立的“對(duì)賭協(xié)議”，如無(wú)其他無(wú)效事由，認(rèn)定有效并支持實(shí)際履行，實(shí)踐中并無(wú)爭(zhēng)議。但投資方與目標(biāo)公司訂立的“對(duì)賭協(xié)議”是否有效以及能否實(shí)際履行，存在爭(zhēng)議。

根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，投資方與目標(biāo)公司訂立的“對(duì)賭協(xié)議”在不存在法定無(wú)效事由的情況下，目標(biāo)公司僅以存在股權(quán)回購(gòu)或者金錢補(bǔ)償約定為由，主張“對(duì)賭協(xié)議”無(wú)效的，人民法院不予支持，但投資方主張實(shí)際履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合公司法關(guān)于“股東不得抽逃出資”及股份回購(gòu)的強(qiáng)制性規(guī)定，判斷是否支持其訴訟請(qǐng)求。

然而，往往由于減資程序和利潤(rùn)分配程序難以啟動(dòng)完成，而導(dǎo)致投資方的履行主張無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此建議，投資方盡量避免與目標(biāo)公司簽訂“對(duì)賭協(xié)議”，可以考慮與股東、實(shí)際控制人等簽訂“對(duì)賭協(xié)議”，以實(shí)現(xiàn)對(duì)賭的真正目的。

場(chǎng)景二：就在卓能公司簽完協(xié)議且上市之后，李總和其他公司聯(lián)手買斷了其核心供應(yīng)商，導(dǎo)致卓能公司的供應(yīng)鏈斷裂。同時(shí)根據(jù)對(duì)賭協(xié)議，卓能公司的股權(quán)也轉(zhuǎn)移到了李總公司手里，卓能公司面臨重大經(jīng)營(yíng)危機(jī)。李總的行為違法嗎？

劇中，李總聯(lián)合其他公司買斷卓能公司的核心供應(yīng)商以打擊卓能公司的行為，具有明顯的惡意，擾亂了正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，涉嫌違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，將面臨相應(yīng)行政處罰。

而卓能公司上市后，李總通過打擊公司基本面來(lái)影響其股價(jià)的行為，涉嫌操縱證券、期貨市場(chǎng)罪。根據(jù)證券法第五十五條的規(guī)定，禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：（一）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易；（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易；（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào)；（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易；（六）對(duì)證券、發(fā)行人公開作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易；（七）利用在其他相關(guān)市場(chǎng)的活動(dòng)操縱證券市場(chǎng)；（八）操縱證券市場(chǎng)的其他手段。操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

場(chǎng)景三：卓能公司的股票暴跌，高寒為了彌補(bǔ)過錯(cuò)救回卓能，找交易員大量買賣股票，導(dǎo)致市場(chǎng)一片混亂。操縱股票，應(yīng)負(fù)什么法律責(zé)任？

操縱股票，擾亂金融市場(chǎng)秩序，應(yīng)負(fù)民事責(zé)任、行政責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的還要負(fù)刑事責(zé)任。

根據(jù)證券法第五十五條及第一百九十二條的規(guī)定，操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，并將沒收違法所得，并處以罰款。

若情節(jié)嚴(yán)重的，還可能構(gòu)成操縱證券、期貨市場(chǎng)罪，根據(jù)刑法第一百八十二條的規(guī)定，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

場(chǎng)景四：卓能公司上市后，很多股民都入手了卓能的股票。但由于卓能公司的經(jīng)營(yíng)危機(jī)，股票一路暴跌，股民受損嚴(yán)重。股民能否索要賠償？

在這種情況下，受損股民有權(quán)依法索要賠償，但需要滿足一定的法律前提和條件。根據(jù)證券法、最高人民法院《關(guān)于審理證券市場(chǎng)虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》以及相關(guān)司法解釋，投資者因上市公司違法違規(guī)行為遭受損失的，可以向責(zé)任方提起民事賠償訴訟。

如果卓能公司或相關(guān)責(zé)任方存在延遲披露、選擇性披露、虛假披露或遺漏披露，導(dǎo)致投資者在信息不對(duì)稱的情況下買入股票而遭受損失的，即構(gòu)成虛假陳述?；蛘?，相關(guān)方具有通過集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)連續(xù)買賣、相互串通交易、利用信息優(yōu)勢(shì)操縱股價(jià)等操縱市場(chǎng)的行為。又或者，在股價(jià)大漲或暴跌之前，存在知曉內(nèi)幕信息的人員（如公司高管、核心知情人等）利用未公開的重大信息進(jìn)行交易，或者泄露信息給他人進(jìn)行交易，從而獲利或避免損失，這也損害了其他不知情投資者的利益。

也就是說，如果由于卓能公司或相關(guān)關(guān)聯(lián)方的上述違法違規(guī)行為，導(dǎo)致了投資者的損失，則受損投資者可以向相關(guān)責(zé)任方索賠。

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