包拯，因立朝剛毅，敢替百姓申不平，故有“包公”“包青天”之名。戲曲唱段“宋皇賜我黃木枷梢黃木杖，要斷皇親國戚臣；黑木枷梢黑木杖，專斷人間事不平；槐木枷梢槐木杖，要打三司并九卿；桃木枷梢桃木杖，日斷陽間夜斷陰”，也從一個(gè)側(cè)面反映了百姓對(duì)于司法權(quán)的樸素認(rèn)知和內(nèi)心對(duì)正義的期待。

然而，作為我國古代司法圈的“流量擔(dān)當(dāng)”，包拯所在的宋代卻并沒有以其為主角的劇本。大量的“包公戲”主要興于元朝，至晚清時(shí)蔚為大觀，如《鍘美案》《鍘包勉》《鍘郭槐》《鍘趙王》《打鑾駕》《打龍袍》《包公審案》等，集中呈現(xiàn)了包拯公正斷案、匡扶正義之過程，塑造了不附權(quán)貴、鐵面無私的黑面月牙形象。

單從戲曲藝術(shù)的角度去看，包拯作為當(dāng)朝司法官，其剛正不阿、忠于法律、執(zhí)著于真相、扶弱濟(jì)貧的職業(yè)精神的確值得我們學(xué)習(xí)。但是，作為一種在宋代司法文明湮滅之后才興起的民間曲藝，就其反映的宋代司法制度而言，卻和歷史事實(shí)相差甚遠(yuǎn)。只是后世文人為了借古論今，在舞臺(tái)上虛構(gòu)的一幕幕符合本朝制度的宋代司法情景而已。所以，看戲歸看戲，若要深究，則須以批判的視角從中探尋宋代司法制度的真相。

司法分權(quán)制衡機(jī)制

以豫劇《鍘美案》為例：秦香蓮攜子上京尋夫（陳世美，時(shí)任駙馬）被拒絕相認(rèn)，棲身古廟，陳世美派屬下韓琪欲將母子殺害。但韓琪忠義，得知真相不忍下手，只好自盡以求義……秦香蓮路遇包拯遂攔轎喊冤。后包拯尋得人證物證，欲定駙馬之罪，公主與太后皆趕至阻擋未果，皇帝亦連下三道赦旨，包拯不顧，終將陳世美送上龍頭鍘。

事實(shí)上，包拯要果真如此斷案，則嚴(yán)重違反司法程序，將受到責(zé)罰。在宋代，辦理刑案須遵循“審”“判”分離：其一為“鞫讞分司”，即負(fù)責(zé)審訊案情和負(fù)責(zé)檢出適用之法律的官員不能為同一人，前者叫推勘官，后者叫檢法官，兩者相互牽制，分權(quán)制衡。獨(dú)立的檢法官可以防止推勘官濫用權(quán)力，若其發(fā)現(xiàn)卷宗有疑點(diǎn)，須提出駁正，否則將可能與推勘官一起受到處分；其二為“差官錄問”，是插在“推勘”和“檢法”之間的一道程序。凡徒刑以上刑案，在初審結(jié)束之后，須由原審訊官之外且依法不必回避的錄問官核查案狀無誤后，才能進(jìn)入檢法程序；其三為集體審核與判決制度，即案子擬判之后，還要經(jīng)同級(jí)官員的集體審核并簽署畫押方可正式判決；其四為“翻異別勘”，即翻供重審制度。

由此可以看出，一樁刑案，從受理到判決，須經(jīng)鞫司推勘、差官錄問、讞司檢斷，長官援法定罪并向犯人宣判等多個(gè)環(huán)節(jié)且各由不同官員獨(dú)立掌管，整個(gè)案子才算終結(jié)，宋人稱之為“結(jié)絕”。這種分權(quán)的優(yōu)勢，用南宋法官周林的話就是“獄司推鞫，法司檢斷，各有司存，所以防奸”。而《鍘美案》故事中由包拯一人完成調(diào)查取證、審訊、開庭直至判決執(zhí)行，與宋代刑案程序嚴(yán)重不符。

另外，在諸多戲曲中批量出現(xiàn)的“尚方寶劍”“狗頭鍘”“龍頭鍘”以及“木杖”這種可行“先斬后奏”的特殊權(quán)力道具在宋代也是沒有的。相反，宋人的法制觀念對(duì)此是排斥的，因?yàn)椤胺ㄕ?，天子所與天下共也……故王者不辨親疏，不異貴賤，一致于法”。司法權(quán)的行使也并不倚重于這些道具，而更強(qiáng)調(diào)“三尺之法”。至少在理論上，宋代法官要讓犯死罪的權(quán)貴伏誅，只需憑頭上“三尺之法”，不必看手中有無尚方寶劍。

法官回避制度

以《鍘包勉》為例：包勉系包拯之侄，任蕭山縣令，因貪贓枉法被人檢舉，奉旨出巡的包拯親審此案，查明真相后，下令鍘死親侄包勉。

大義滅親之舉在各時(shí)期不同戲曲類型中都有表現(xiàn)，主要源于百姓對(duì)于司法公正的類比或假設(shè)性評(píng)判：辦案者不唯親，對(duì)百姓則必唯公。但實(shí)際上，這種假設(shè)大多是舊時(shí)戲曲創(chuàng)作者的一廂情愿，并不符合我國古代社會(huì)傳統(tǒng)道德倫理觀念，更不可能發(fā)生在極度重視司法程序的宋代。

關(guān)于宋代法官親嫌回避，在司法審判的各個(gè)環(huán)節(jié)，均設(shè)置了非常嚴(yán)格而周密的制度。《宋刑統(tǒng)》卷二十九《斷獄律·不合拷訊者取眾證為定》規(guī)定：“諸鞫獄官與被鞫人有五服內(nèi)親，及大功以上婚姻之家，并受業(yè)師，經(jīng)為本部都督、刺史、縣令及有仇嫌者，皆須聽換。推經(jīng)為府佐，國官于府主，亦同?！奔磳徲嵐倮襞c被勘鞫的系囚有五服內(nèi)親屬關(guān)系、大功以上的姻親關(guān)系、師生關(guān)系、有仇怨或妨礙公正審訊的嫌疑，都應(yīng)依法更換。否則，將會(huì)面臨杖責(zé)等處罰。因此，即使要大義滅親，也輪不到包拯自己來滅。

“獄訟”乃政務(wù)之首

中國古代不乏執(zhí)法公正、愛民如子的清官，但明清戲曲為何獨(dú)偏愛于塑造宋代“黑面月牙”的包青天形象，概與宋代對(duì)于司法權(quán)的高度重視密不可分。宋代統(tǒng)治者一改前朝五代治亂的現(xiàn)狀，形成了“獄訟”乃政務(wù)之首的獨(dú)特傳統(tǒng)，并由此構(gòu)建了一套較為完整的司法權(quán)制約機(jī)制，體現(xiàn)了濃厚的民本主義價(jià)值傾向。正如宋代學(xué)者王應(yīng)麟在其《玉?！芬粫ň?2）中關(guān)于宋真宗言論的記載：“邦家之事，政刑而已，政令一出，為安危之際；刑辟一施，有死生之法，人以為小，吾以為大?！惫识谒未霈F(xiàn)了許多典型判例，為后人所廣泛傳頌，亦成為戲曲編劇的優(yōu)質(zhì)素材。

宋代對(duì)于“獄訟”的重視，一方面體現(xiàn)在通過強(qiáng)化法官職責(zé)嚴(yán)格司法程序來重塑司法威信，從而建立良好的社會(huì)秩序，形成價(jià)值引導(dǎo)，實(shí)現(xiàn)人們對(duì)司法公正的秩序期待。在具體制度上，則形成了用“鞫讞分司”來分配司法權(quán)力，用嚴(yán)格的法官選任制度——“明法科”“試刑法”，來促進(jìn)法官隊(duì)伍的正規(guī)化、職業(yè)化和專業(yè)化。同時(shí)又以“選官考法”“出官試律”倒逼官吏明法，保證了司法及政令的開明和暢通；另一方面則體現(xiàn)在對(duì)法制的重視，南宋思想家陳亮與葉適對(duì)此總結(jié)為：“漢，任人者也；唐，人法并行者也；本朝，任法者也。”“吾祖宗之治天下也，事無大小，一聽于法。”所謂“任法”“一聽于法”，類似于當(dāng)今“依法治國”的意思。

上述理念是國力強(qiáng)盛的漢唐帝國所沒有的，也是后世明清所不及的。正如民國著名法律人士徐道鄰先生所言：“中國傳統(tǒng)法律，到了宋代，才發(fā)展到最高峰……就制度來講，這一段時(shí)期，確實(shí)是舉世無雙?！北疚闹兴贫?，只是宋代司法文明之一角，作為我國法律史上一枝獨(dú)秀的司法文明，它還有許多值得我們深入研究、思考和借鑒的地方。

（作者單位：江蘇省南京市江寧區(qū)人民法院）