市場監(jiān)管總局出臺行政執(zhí)法電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定

網(wǎng)頁博客等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布信息可視為電子證據(jù)

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《市場監(jiān)督管理行政執(zhí)法電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定》全面明確了電子數(shù)據(jù)收集提取、查封扣押、檢查分析、證據(jù)存儲等內(nèi)容、方法和要求，切實解決了市場監(jiān)管行政執(zhí)法中電子數(shù)據(jù)取證難題，為電子數(shù)據(jù)取證工作提供清晰指引和有效方案。

□ 本報記者 萬靜

隨著移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)購物、移動支付、線上線下融合等新業(yè)態(tài)新模式不斷涌現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟與實體經(jīng)濟深度融合，經(jīng)營主體的發(fā)展趨勢逐步由線下拓展到線上。電子數(shù)據(jù)的應用越來越普遍，傳統(tǒng)執(zhí)法方式及證據(jù)提取方法無法完全適應新形勢下的執(zhí)法新要求，對市場監(jiān)管執(zhí)法人員而言，無疑提出了新的挑戰(zhàn)。

在一般的行政執(zhí)法案件中，電子數(shù)據(jù)證據(jù)都涵蓋哪些范圍？電子數(shù)據(jù)證據(jù)的提取固定適用場景有哪些？注意要點有哪些？電子數(shù)據(jù)證據(jù)如何進行查封扣押、檢查分析、存儲保存？這些在實際司法執(zhí)法實踐中經(jīng)常出現(xiàn)混亂、模糊、不規(guī)范的難題，近日在國家市場監(jiān)督管理總局出臺的《市場監(jiān)督管理行政執(zhí)法電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）中得到破解和明晰?！稌盒幸?guī)定》已于2024年4月7日起施行。

明確提取電子數(shù)據(jù)證據(jù)種類

2021年修訂后施行的行政處罰法對于推進電子數(shù)據(jù)證據(jù)立法進程無疑具有里程碑意義，其中新增“電子數(shù)據(jù)可以作為證據(jù)使用”條款，《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》也作出相應規(guī)定。同年12月，《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)“十四五”市場監(jiān)管現(xiàn)代化規(guī)劃的通知》中明確，電子數(shù)據(jù)取證固證由市場監(jiān)管總局負責。

在近年來的執(zhí)法實踐中，地方市場監(jiān)管部門對電子數(shù)據(jù)取證工作進行了積極探索，積累了很多好的經(jīng)驗做法。但在頂層設(shè)計層面，涉及電子數(shù)據(jù)取證以及規(guī)范取證行為相關(guān)的法律法規(guī)仍不健全。為了填補市場監(jiān)管法規(guī)體系電子數(shù)據(jù)取證規(guī)定的空白，切實提升執(zhí)法人員電子數(shù)據(jù)取證能力，有效規(guī)范執(zhí)法人員電子數(shù)據(jù)取證行為，破解市場監(jiān)管執(zhí)法辦案電子數(shù)據(jù)取證難題，《暫行規(guī)定》應運而生。

此次《暫行規(guī)定》最為吸睛的亮點是對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的定義、類型進行了明確。

根據(jù)《暫行規(guī)定》，電子數(shù)據(jù)是指“與案件相關(guān)，以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸，能夠證明案件事實的信息”。據(jù)此，以數(shù)字化形式存儲的音視頻屬于電子數(shù)據(jù)，而以模擬信號存儲的磁帶、錄像帶等音視頻就屬于視聽資料。

《暫行規(guī)定》還對常見的七類電子數(shù)據(jù)類型進行了列舉：文檔、圖片、音視頻等電子文件及其屬性信息；網(wǎng)頁、博客、論壇等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的信息；用戶注冊信息、身份認證信息、數(shù)字簽名等用戶身份信息；交易記錄、瀏覽記錄、操作記錄等用戶行為信息；源代碼、工具軟件、運行腳本等行為工具信息；系統(tǒng)日志、應用程序日志、安全日志等系統(tǒng)運行信息；在各類網(wǎng)絡(luò)應用服務(wù)中存儲的與案件相關(guān)的信息文件。

市場監(jiān)管總局執(zhí)法稽查局相關(guān)負責人介紹說：“現(xiàn)行法律法規(guī)對不同類型的證據(jù)（書證、物證）有不同的要求，只有符合法定要求的證據(jù)才能作為行政執(zhí)法過程中認定事實的依據(jù)。《暫行規(guī)定》有效解決了公眾和執(zhí)法人員對于電子數(shù)據(jù)定性認識不清的問題，同時可以讓執(zhí)法人員在提取電子數(shù)據(jù)時，根據(jù)不同的證據(jù)類型采用不同的固證方式?！?/p>

明確電子數(shù)據(jù)取證適用場景

電子數(shù)據(jù)證據(jù)較傳統(tǒng)證據(jù)具有更高的技術(shù)性和規(guī)范性要求，如何及時、有效、合法地運用電子數(shù)據(jù)作為定案證據(jù)，已成為市場監(jiān)管執(zhí)法工作亟須解決的難題。

此次《暫行規(guī)定》全面明確了電子數(shù)據(jù)收集提取、查封扣押、檢查分析、證據(jù)存儲等內(nèi)容、方法和要求，切實解決了市場監(jiān)管行政執(zhí)法中電子數(shù)據(jù)取證難題，為電子數(shù)據(jù)取證工作提供清晰指引和有效方案。

根據(jù)《暫行規(guī)定》，在實際執(zhí)法中，執(zhí)法人員應首先判斷提取電子數(shù)據(jù)的類型，并靈活選取電子數(shù)據(jù)的提取方法，可以對電子數(shù)據(jù)進行現(xiàn)場提取，也可以通過互聯(lián)網(wǎng)實施在線提取，還可以按照行政強制法對電子數(shù)據(jù)原始介質(zhì)進行查封、扣押。

同時《暫行規(guī)定》也明確了電子數(shù)據(jù)取證的適用場景及注意要點。比如針對查封、扣押原始存儲介質(zhì)這種取證方式，《暫行規(guī)定》提出，現(xiàn)場無法直接提取，應當依法查封、扣押原始存儲介質(zhì)，對存儲介質(zhì)做唯一性標識并制作筆錄，記錄原始存儲介質(zhì)查封、扣押前后的狀態(tài)。要保證在不解除查封、扣押狀態(tài)的情況下，無法使用或者啟動原始存儲介質(zhì)。必要時，具備數(shù)據(jù)信息存儲功能的電子設(shè)備和硬盤、存儲卡等內(nèi)部存儲介質(zhì)可以分別查封、扣押；查封、扣押前后應當拍攝被查封、扣押原始存儲介質(zhì)的照片。照片應當反映原始存儲介質(zhì)查封、扣押前后的狀況，清晰反映封口或者張貼封條處的狀況；查封、扣押具有無線通信功能的原始存儲介質(zhì)，應當采取信號屏蔽、信號阻斷或者切斷電源等措施；對原始存儲介質(zhì)的充電線、數(shù)據(jù)線或其他必要的連接附屬品要一起查封、扣押。

再比如，針對網(wǎng)絡(luò)在線提取電子數(shù)據(jù)證據(jù)，《暫行規(guī)定》規(guī)定應當制作筆錄或證據(jù)報告，并采用截屏、錄屏、錄像等其中一種或幾種方式記錄以下信息：遠程計算機信息系統(tǒng)的訪問方式；提取的日期和時間；提取使用的工具和方法；電子數(shù)據(jù)的網(wǎng)絡(luò)地址、存儲路徑或者數(shù)據(jù)提取時的進入步驟等；計算完整性校驗值的過程和結(jié)果；其他依法應當記錄的信息。

對于現(xiàn)場收集、提取電子數(shù)據(jù)證據(jù)的，《暫行規(guī)定》明確，應當由兩名以上具備行政執(zhí)法資格的人員進行，必要時可以指派或者聘請有專門知識的人員輔助執(zhí)法人員收集、提取電子數(shù)據(jù)。

據(jù)市場監(jiān)管總局執(zhí)法稽查局相關(guān)負責人介紹，現(xiàn)行市場監(jiān)管法規(guī)體系中缺少電子數(shù)據(jù)取證相關(guān)制度文件，市場監(jiān)管部門在執(zhí)法辦案中只能參考公安、法院等部門電子數(shù)據(jù)取證相關(guān)規(guī)定?！稌盒幸?guī)定》的出臺，填補了市場監(jiān)管電子數(shù)據(jù)取證固證法規(guī)體系的空白，具有很強的針對性、操作性、實用性和實效性。這既是市場監(jiān)管電子數(shù)據(jù)取證固證的一項實踐創(chuàng)新，也是健全完善市場監(jiān)管法規(guī)制度體系的內(nèi)在要求，更是全面推進嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法的有力舉措。

明確電子數(shù)據(jù)取證記錄要點

隨著消費復蘇，消費市場違法行為仍多發(fā)易發(fā)，違法手段更加隱蔽，嚴重破壞市場秩序，侵害消費者合法權(quán)益，制約了合法經(jīng)營企業(yè)健康發(fā)展，甚至導致劣幣驅(qū)除良幣。全國市場監(jiān)管部門著力促發(fā)展、護民生、守底線，不斷加大對違反市場監(jiān)管違法行為打擊力度，維護良好市場秩序和消費環(huán)境。《暫行規(guī)定》的出臺將完善電子數(shù)據(jù)取證制度，嚴厲打擊違反市場監(jiān)管違法行為，更好保護合法經(jīng)營主體權(quán)益，進一步激發(fā)經(jīng)營主體活力，營造良好的市場秩序和消費環(huán)境，促進加快建設(shè)高效規(guī)范、公平競爭的全國統(tǒng)一大市場，助力構(gòu)建新發(fā)展格局，推動高質(zhì)量發(fā)展。

中國人民大學國家發(fā)展與戰(zhàn)略研究院研究員楊東提出，新業(yè)態(tài)新模式下的不正當競爭、價格欺詐、虛假宣傳、侵權(quán)假冒、個人信息泄露等破壞正常市場秩序和侵害消費者權(quán)益違法行為頻發(fā)，違法當事人普遍利用信息技術(shù)手段，使用計算機、手機等設(shè)備開展辦公、經(jīng)營、交易、管理活動，證據(jù)材料逐漸由書面材料向電子數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)變，要求市場監(jiān)管行政執(zhí)法必須采用電子數(shù)據(jù)取證推進案件查辦?！稌盒幸?guī)定》重點在實操層面明確了電子數(shù)據(jù)取證固證適用情形、提取方法和相關(guān)要求，同時詳細規(guī)定了執(zhí)法人員在不同場景下可行使的法定職權(quán)。有利于解決實踐中電子數(shù)據(jù)取證難的問題。

《暫行規(guī)定》明確了電子數(shù)據(jù)取證需記錄的要點。比如，結(jié)合執(zhí)法需要，《暫行規(guī)定》強調(diào)筆錄制作的內(nèi)容要素，執(zhí)法人員可以選擇在《現(xiàn)場檢查筆錄》《電子數(shù)據(jù)提取筆錄》等文書中記錄。同時對筆錄中應列明的內(nèi)容作了規(guī)定，明確了筆錄內(nèi)容要素和記錄要點，尤其是在網(wǎng)絡(luò)在線提取電子數(shù)據(jù)時應充分考慮網(wǎng)絡(luò)環(huán)境復雜性，應在筆錄中記錄遠程計算機信息系統(tǒng)的訪問方式、提取的日期和時間、提取使用的工具和方法、電子數(shù)據(jù)的網(wǎng)絡(luò)地址、存儲路徑及計算完整性校驗值的過程和結(jié)果等信息，為執(zhí)法人員在制作筆錄時指明應當記錄的電子數(shù)據(jù)取證要素，明確電子數(shù)據(jù)取證步驟，有效避免因執(zhí)法人員遺漏取證關(guān)鍵步驟，導致證據(jù)無效的問題。