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英國(guó)是現(xiàn)實(shí)主義的故鄉(xiāng)。英國(guó)法的研究方法在很大程度上就是取現(xiàn)實(shí)主義的立場(chǎng)解決法律實(shí)踐中出現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的過(guò)程。韋德爵士在其在英國(guó)最具影響力的《行政法》一書中明確指出:只關(guān)心當(dāng)前立法、行政與司法的現(xiàn)實(shí),并以有助于法律執(zhí)業(yè)者的方法對(duì)它們加以分析。這也是《英國(guó)是如何治理的:英國(guó)公法的歷史與現(xiàn)狀》(全四卷)的目標(biāo)。
英國(guó)是一個(gè)典型的判例法國(guó)家,而在我國(guó),任何法院的判決在法律上都沒(méi)有判例效力。由此產(chǎn)生的一個(gè)問(wèn)題便是,作為一本研究、介紹英國(guó)憲法、行政法的著作,究竟應(yīng)當(dāng)采取什么樣的寫作方法?答案無(wú)非兩個(gè):其一是按英國(guó)人的方法,即英國(guó)人適用英國(guó)法的方法。這種方法對(duì)于著作者而言好處最大,因?yàn)榇藭r(shí)的研究過(guò)程在很大程度上就是翻譯、類比和綜合的過(guò)程,博采眾家之說(shuō),擇其要者而述之。其二是按我們自己的方法演繹英國(guó)法及其方法。這需要幾個(gè)前提:一是要有我們自己的體系,即我國(guó)憲法、行政法的基本框架,這個(gè)問(wèn)題目前已經(jīng)解決;二是要有我們自己的方法,這也不成問(wèn)題,如果我們暫且擱置我國(guó)究竟應(yīng)當(dāng)在多大程度上吸取判例法精華的學(xué)理之爭(zhēng),將現(xiàn)有的法律解釋技術(shù)與形式邏輯相結(jié)合的方法運(yùn)用到選擇、分析、比較、判斷、歸納、總結(jié)英國(guó)憲法、行政法的現(xiàn)有結(jié)論與理論研究成果的過(guò)程中去,是完全可以得到足以令我們滿意并且對(duì)我們的制度創(chuàng)新有益的借鑒性的結(jié)論。
鑒于此,本書的研究方法是,按照我國(guó)憲法、行政法的基本框架,重構(gòu)英國(guó)的憲法、行政法;將英國(guó)憲法、行政法的判例結(jié)論及研究成果,與我國(guó)憲法、行政法的研究成果相比對(duì),取彼之長(zhǎng),補(bǔ)己之短,在中英憲法、行政法的差異之處著力,以期從二者的不同中,探尋我國(guó)憲法、行政法理論研究與實(shí)際操作諸領(lǐng)域中現(xiàn)有的不足及矯治的途徑,在比較基礎(chǔ)上得出一些結(jié)論,裨益于我國(guó)的法治化進(jìn)程。
本書內(nèi)容的取舍基于三個(gè)原則:全面、務(wù)實(shí)、及時(shí)。
首先是全面。為確保本書內(nèi)容的全面性,稱本書為英國(guó)憲法、行政法乃至公法體制的小百科全書,應(yīng)該也不為過(guò)。行政法專業(yè)的讀者閱讀本書時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生這樣的疑問(wèn):本書對(duì)行政實(shí)體法的內(nèi)容,如行政許可、行政處罰、行政強(qiáng)制等,介紹得偏少;而對(duì)行政組織、行政訴訟方面的內(nèi)容介紹得偏多。這有兩個(gè)原因:一是英國(guó)與我國(guó)的行政法的內(nèi)涵不完全對(duì)位。在這種情況下,我們迫切需要知道的許多內(nèi)容,如被收容人員被打致死現(xiàn)象如何防范、如何救濟(jì)的問(wèn)題等,在英國(guó)行政法中找不到答案。二是英國(guó)的法治近千年來(lái)綿延不絕,其中定有些合理的地方,卻隱蔽在一系列古老的機(jī)構(gòu)、傳統(tǒng)及名義之下,使走馬觀花者很難明其就里。筆者寫作本書的目的之一,就是要透過(guò)英國(guó)法治的浮光掠影,探尋其內(nèi)在的運(yùn)作機(jī)制與機(jī)理。為此,本書不厭其煩地對(duì)英國(guó)許多古老的機(jī)構(gòu)、制度進(jìn)行了系統(tǒng)的研究,并將研究的素材及成果一并呈現(xiàn)給讀者。
其次是務(wù)實(shí)。從我國(guó)行政法實(shí)務(wù)的角度出發(fā),筆者搜集了有關(guān)英國(guó)行政管理方面特別是行政執(zhí)法方面的內(nèi)容,這些內(nèi)容在英國(guó)的行政法專著中沒(méi)有突出的地位,原因無(wú)非是這些專著都是總論性質(zhì)的,不涉及部門行政法;同時(shí),即使是在我國(guó)行政法總論中居于特別重要地位的行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制、行政合同等內(nèi)容,在英國(guó)行政法中也只是作為行政權(quán)行使的方式或者對(duì)行政權(quán)實(shí)施控制時(shí)舉例用的。而在我國(guó),這方面的內(nèi)容具有特殊的重要性,是具體、實(shí)際地指導(dǎo)行政執(zhí)法、提升行政執(zhí)法品位的一個(gè)重要突破口,因此,筆者將英文文獻(xiàn)資料中分散在各處的行政執(zhí)法方面的零星內(nèi)容作了歸納、梳理。從比較法角度介紹域外法制,都會(huì)面臨這樣的問(wèn)題:介紹某一制度的篇幅與其對(duì)于其所在法治體系的重要性不成比例,許多我們非常熟悉的內(nèi)容在國(guó)外的資料中介紹得很少,而我們不注意的方面介紹得卻很多。我們絕不能只研究那些已經(jīng)熟悉的制度,尤其是在其母國(guó)已經(jīng)不那么重要的制度。當(dāng)然我們也必須考慮發(fā)展差異的問(wèn)題,在其母國(guó)已經(jīng)成為常識(shí)或者慣例,無(wú)須法律特別調(diào)整,也引不起學(xué)術(shù)研究的興趣的制度,在我國(guó)卻可能成為一個(gè)影響整個(gè)法治體系運(yùn)作的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。
最后是及時(shí)。本書介紹的是現(xiàn)當(dāng)代的英國(guó)憲法、行政法,旨在給予讀者盡可能多的新鮮知識(shí)。筆者一切努力的初衷,就是要使中國(guó)的讀者特別是研究者,能夠了解英國(guó)憲法、行政法最近已經(jīng)發(fā)展到什么程度了。誠(chéng)然,這一目標(biāo)即使是對(duì)于一本中國(guó)行政法的著作而言,也不是很容易做到的。因此,對(duì)英國(guó)資料的國(guó)內(nèi)介紹部分有相當(dāng)了解的讀者看到本書后,如果對(duì)自己既有的知識(shí)體系產(chǎn)生了動(dòng)搖,這并不奇怪,更不足以成為對(duì)本書內(nèi)容提出質(zhì)疑的理由。在本書付梓之際,筆者可以毫不謙虛地說(shuō):本書的面世將使我們對(duì)于英國(guó)憲法、行政法的系統(tǒng)性、體系化的了解推進(jìn)三十年。三十年時(shí)間不短,如果讀者有機(jī)會(huì)將我國(guó)三十年前的法學(xué)著作與今天的作一對(duì)比,會(huì)得出同樣的結(jié)論。通過(guò)三十年間整個(gè)世界的跨越式發(fā)展,我們對(duì)英國(guó)憲法、行政法的了解也從現(xiàn)代跨越到了當(dāng)代。僅此一點(diǎn),本書對(duì)我國(guó)憲法、行政法現(xiàn)代化的意義就可想而知。
編輯:梁婧