□ 李忠夏

賡續(xù)與變遷：以社會為本位的中國基本權(quán)利功能屬性

憲法上的基本權(quán)利，除了強調(diào)其控制國家的功能之外，還需看到基本權(quán)利所具有的社會調(diào)控和社會秩序塑造的功能。所謂的社會本位，即直面基本權(quán)利于社會內(nèi)部的調(diào)控功能，并以社會秩序的實現(xiàn)為樞紐，重塑國家、社會、個體三者之間的立體關(guān)系。

（一）基本權(quán)利社會本位屬性的本質(zhì)：由“人人”出發(fā)的基本權(quán)利觀

西方的基本權(quán)利觀念一經(jīng)與中國的本土資源相結(jié)合，便產(chǎn)生出一種不同于西方、具有中國特色的基本權(quán)利觀：一種以社會為本位的基本權(quán)利觀念，或者說，從“人人”出發(fā)的基本權(quán)利觀。由“人人”出發(fā)的、社會本位的基本權(quán)利邏輯著眼于未來，即本質(zhì)上是以未來想要實現(xiàn)的社會秩序為目標(biāo)，決定當(dāng)下基本權(quán)利保護(hù)的范圍和程度。

（二）憲法變遷背景下基本權(quán)利的雙重功能

完全否定中國基本權(quán)利的社會秩序塑造屬性，不僅不符合我國憲法的原旨，而且也無法適應(yīng)時代的需求。中國的基本權(quán)利從一開始便具有很強的社會秩序塑造屬性，這一屬性并未因改革的開始而消失，而是需要在更高層面上予以實現(xiàn)。此外，現(xiàn)代社會的復(fù)雜性所導(dǎo)致的憲法功能轉(zhuǎn)型，也開始促使基本權(quán)利承擔(dān)起調(diào)控社會的功能。

在這個背景下，我國的基本權(quán)利研究，需要立足我國的立憲傳統(tǒng)，秉承社會本位的理念，在社會變遷的背景下重塑基本權(quán)利的社會秩序塑造功能。

作為“社會總綱”的中國基本權(quán)利：規(guī)范表現(xiàn)

憲法調(diào)控社會的任務(wù)，主要通過基本權(quán)利來實現(xiàn)?；緳?quán)利在中國不僅具有個體自由保護(hù)的消極面向，還具有社會秩序塑造的積極面向。甚至其個體自由保護(hù)的消極面向，同樣也蘊含了積極塑造的功能。對個體自由的保障，也必須融入社會秩序的塑造中，個體自由的保護(hù)范圍始終會遭遇到社會的邊界，這是難以回避的現(xiàn)實。只有從基本權(quán)利的社會功能出發(fā)，探明基本權(quán)利在社會秩序塑造方面的功能，著眼于社會、落腳于個體，從個體與社會的雙重視角出發(fā)，才能洞悉中國基本權(quán)利保護(hù)的特點。

改革之后，各領(lǐng)域開始分化出來，建立相對自主的運行機(jī)制。各領(lǐng)域的自主化需要特定的制度予以支持，其中基本權(quán)利發(fā)揮了重要作用，起到了“維系社會系統(tǒng)功能分化”的作用。社會復(fù)雜性的提升，使得社會各子系統(tǒng)之間的沖突越發(fā)明顯。這就需要基本權(quán)利越發(fā)頻繁地介入社會內(nèi)部秩序的調(diào)控，以維系各社會子系統(tǒng)的自治，使社會各子系統(tǒng)的功能都能得到良好實現(xiàn)。

基本權(quán)利社會功能的中國特色：基于社會本位的秩序理論

（一）作為框架秩序的基本權(quán)利：個體與系統(tǒng)的雙重視角

基本權(quán)利的社會塑造功能，要求國家干預(yù)的存在，而不是放任社會自由、無序的發(fā)展，但基本權(quán)利對社會的塑造又需要受到特定限定。因此，國家干預(yù)一方面成為必要，另一方面又要受到限定。其限定來自個體自由和社會自治。正是在這個意義上，基本權(quán)利的功能在于厘清個體自由、社會自治與國家干預(yù)三者之間的關(guān)系。

“功能分化”是這三者的連接點，表達(dá)了一種社會秩序的形態(tài)，而該形態(tài)是現(xiàn)代性的一種體現(xiàn)。這意味著，“功能分化”是現(xiàn)代社會的一種應(yīng)然性的要求?！肮δ芊只卑岛巳咧g的關(guān)系。對于個體而言，應(yīng)防范來自國家和社會的威脅，這是個體自由的要求。對于社會而言，一方面應(yīng)防范來自國家的威脅，另一方面要適當(dāng)約束因為個體自由之放任所帶來的社會失序。對于國家而言，應(yīng)區(qū)分國家強制與國家保護(hù)這兩個不同的面向。在這三者復(fù)雜的關(guān)聯(lián)中，“功能分化”是一個紐帶。首先，個體自由與“功能分化”之間具有密切關(guān)聯(lián)，個體自由和基本權(quán)利對于某個社會子系統(tǒng)的形成具有奠基作用。其次，“功能分化”當(dāng)中所暗含的社會秩序，又反過來構(gòu)成了對個體自由的一定限制。最后，“功能分化”對國家既提出了要求，又構(gòu)成了限制。一方面，當(dāng)社會的功能分化出現(xiàn)問題，導(dǎo)致社會失序時，國家要積極介入；另一方面，國家介入社會的邊界是以維系社會系統(tǒng)的功能分化為必要。

（二）基本權(quán)利社會功能的動態(tài)屬性和中國特色

在我國，基本權(quán)利功能和屬性的特色主要體現(xiàn)在：第一，面向未來的社會調(diào)控。我國的基本權(quán)利具有很強的社會調(diào)控屬性，這種調(diào)控是以未來為視角，以一種未來想要實現(xiàn)的社會秩序為基礎(chǔ)，這也使得我國的基本權(quán)利具有非常強的社會連帶屬性；第二，社會本位理念的規(guī)范指引。正是由于基本權(quán)利在我國具有強烈的社會調(diào)控屬性，因而基本權(quán)利的保護(hù)需要以社會本位理念作為規(guī)范指引和價值根基，指明基本權(quán)利社會塑造的方向，并處理好國家、社會、個體三者之間關(guān)系的平衡；第三，國家目標(biāo)和國家整合對基本權(quán)利保護(hù)的影響?；谖磥淼纳鐣茉?，中國的基本權(quán)利保護(hù)具有很強的時代性和階段性，要根據(jù)不同社會發(fā)展階段，調(diào)整國家目標(biāo)，并具體反映到基本權(quán)利層面。

（三）憲法整體視野中的基本權(quán)利體系

基本權(quán)利的中國特色，需從憲法整體層面加以把握?；緳?quán)利保護(hù)與其所處的國家、時代、情境密切相關(guān)。整體的憲法結(jié)構(gòu)所表征的是憲法所欲構(gòu)建的社會秩序?；緳?quán)利不僅是靜態(tài)的、對個體的保護(hù)，也是單個社會領(lǐng)域運行的結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)，還是動態(tài)的、社會整體之內(nèi)各社會領(lǐng)域相互之間的互容性結(jié)構(gòu)。

中國基本權(quán)利社會秩序塑造功能的規(guī)范實現(xiàn)

基本權(quán)利調(diào)控社會的內(nèi)在機(jī)理，關(guān)鍵在于處理國家、社會、個體三者之間環(huán)環(huán)相扣的關(guān)系。基本權(quán)利在其中起到的作用是：第一，確定個體自由或個體人格絕對不可受到侵犯的核心領(lǐng)域，并確定維系社會各領(lǐng)域不可或缺的基本權(quán)利之核心領(lǐng)域；第二，確定基本權(quán)利的內(nèi)部邊界，即基本權(quán)利在社會之內(nèi)受到其他基本權(quán)利限定的邊界，通過基本權(quán)利沖突的解決，確定個體與個體之間、個體與社會之間以及社會各領(lǐng)域相互之間的邊界；第三，確定基本權(quán)利的外部邊界，即國家目標(biāo)和國家整合對基本權(quán)利的限制。

（一）基本權(quán)利的本質(zhì)內(nèi)容保留

每一項基本權(quán)利都有其不可剝奪的核心領(lǐng)域，也就是“本質(zhì)內(nèi)容”?；緳?quán)利的本質(zhì)內(nèi)容，應(yīng)該結(jié)合基本權(quán)利的特性從人格和社會兩個層面來界定。

（二）基本權(quán)利的內(nèi)在邊界：社會相容性條件的憲法塑造

基本權(quán)利的內(nèi)在邊界指的是，在社會之內(nèi)，在人與人相處時，個體的自由和基本權(quán)利所遇到的邊界。個體自由和基本權(quán)利的保護(hù)范圍是在其內(nèi)核的基礎(chǔ)上，不斷向外輻射和延伸，直至碰觸到他人的基本權(quán)利、社會公共利益和國家利益等。內(nèi)在邊界，即人與人共處的界限，主要表現(xiàn)為基本權(quán)利沖突。

在塑造社會相容性條件這一功能指引下，解決基本權(quán)利沖突就不能是靜態(tài)的，不能試圖通過一個理性公式一勞永逸地去加以解決，而是需要注意是否觸及基本權(quán)利之核心、對社會子系統(tǒng)運行影響的程度、私自治的必要性三個問題。

（三）基本權(quán)利的外在邊界：國家整合目標(biāo)的實現(xiàn)

在社會的內(nèi)在邊界之外，基本權(quán)利會遭遇國家的外在邊界?；緳?quán)利的外在邊界，不是解決社會各領(lǐng)域相互之間的關(guān)系，而是解決社會因為分化而導(dǎo)致的碎片化問題，要在分化基礎(chǔ)上實現(xiàn)整合，在多樣性當(dāng)中實現(xiàn)統(tǒng)一性。在分化基礎(chǔ)上的整合，主要通過憲法中的“社會主義”原則以及對之加以具體化的國家目標(biāo)、國家任務(wù)、基本義務(wù)等條款來綜合實現(xiàn)。

（原文刊載于《中國法學(xué)》2024年第5期）