□ 趙星 張需聰

公司注冊資本不僅是公司運營的物質(zhì)基礎，也是衡量公司實力和信用的重要指標，對公司獲取融資、參與市場競爭及承擔債務責任均具有重要影響。按照公司法的規(guī)定，股東出資后，該出資即成為公司的財產(chǎn)，非經(jīng)法定程序，股東不得抽回出資，否則構成非法抽逃出資。對于抽逃出資的行為，我國刑法第一百五十九條規(guī)定了抽逃出資罪予以規(guī)制。

抽逃出資罪的司法適用情況與公司法規(guī)定的公司出資制度密切相關。1993年公司法規(guī)定，公司的出資應當一次性繳足；2005年公司法則調(diào)整為，普通公司在兩年內(nèi)、投資公司在五年內(nèi)繳足注冊資本。此時，抽逃出資罪作為懲治股東抽逃出資的刑法規(guī)范，在落實公司資本維持原則上發(fā)揮了巨大作用。2013年，公司法對公司出資制度進行了重大修訂：只要求部分特殊公司的成立需要實繳出資，絕大多數(shù)公司的成立只需認繳注冊資本，不強制要求實繳出資，此即認繳制。在認繳制下，2014年全國人大常委會作出立法解釋：抽逃出資罪只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。換言之，在采取認繳制的公司中，即使股東抽逃出資也不再構成抽逃出資罪。由于我國大多數(shù)公司適用認繳制，因此，在2014年以后，抽逃出資罪基本淡出了我國刑事司法實踐。

認繳制度雖然極大激發(fā)了投資者的創(chuàng)業(yè)活力，但是也造成了部分投資者大量設立皮包公司、惡意認繳巨額資本，不利于保護其他投資者及債權人的利益。2023年12月29日，第十四屆全國人大常委會第七次會議對《中華人民共和國公司法》予以修訂，對公司出資制度再次予以修訂。新公司法第四十七條規(guī)定，有限責任公司的全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足；第九十八條規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應當在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款。同時，第二百六十六條規(guī)定，本法施行前已登記設立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定外，應當逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)?？梢姡鹿痉▽⒐境鲑Y制度重新調(diào)整回實繳制。

在實繳制下，抽逃出資的行為具有刑事可罰性，有必要重新激活抽逃出資罪。首先，抽逃出資具有形式違法性。抽逃出資屬于刑法第一百五十九條規(guī)制的行為類型，在符合其他構成要件的情況下，應當對此行為予以刑事處罰。其次，抽逃出資具有實質(zhì)違法性。抽逃出資不僅會削弱公司的償債能力和持續(xù)經(jīng)營能力，也會損害其他股東和債權人的利益，具有嚴重的社會危害性。再次，在實繳制下，股東抽逃出資的情形會更加常見。在認繳制下，法律不強制股東出資，因此，如果股東、發(fā)起人的資金緊張，大多會選擇只認繳出資而不實際出資。這也是立法解釋不以抽逃出資罪懲治認繳制公司中抽逃出資行為的根本原因。然而，在實繳制下，由于股東、發(fā)起人必須實繳出資，如果股東、發(fā)起人資金緊張，極有可能出現(xiàn)繳納出資后又以各種方式抽逃出資的情況。最后，抽逃出資的股東承擔民事責任并不影響刑事責任。雖然新公司法第五十三條規(guī)定，股東應當返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當與該股東承擔連帶賠償責任。但是，股東的返還責任與相關人員的連帶賠償責任是民事責任的內(nèi)容。抽逃出資的股東在承擔民事責任的基礎上，如果抽逃行為符合抽逃出資罪的要件，仍然應當承擔刑事責任。

公司是抽逃出資罪的直接受害人，同時，抽逃出資罪的行為主體為公司發(fā)起人、股東或者單位，因此，抽逃出資罪涉及民營企業(yè)或者民營企業(yè)家犯罪。在抽逃出資罪司法適用的過程中，既要嚴厲打擊破壞民營企業(yè)發(fā)展的行為，又要防止以刑事手段插手經(jīng)濟糾紛。因此，在新公司法出臺后，應當審慎適用抽逃出資罪，避免本罪的不當適用給民營企業(yè)、民營經(jīng)濟造成傷害。具體而言，在抽逃出資罪的司法適用中，應當注意以下兩個問題。

第一，應當區(qū)分行政處罰與刑事處罰的界限，合理界定刑事處罰的適用范圍。根據(jù)刑法的規(guī)定，對于抽逃出資的行為，只有在“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)”時，才能認定為抽逃出資罪。至于“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)”的具體標準，可以繼續(xù)沿用2022年《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》的規(guī)定，在必要時，可以聯(lián)合最高人民法院對此出臺相關司法解釋。對于抽逃出資但不符合“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)”，應當依照新公司法第二百五十三條予以行政處罰：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款?！?/p>

第二，應當堅持從舊兼從輕原則，避免對新公司法出臺之前抽逃行為的刑事追究。根據(jù)2014年《全國人民代表大會常務委員會關于〈中華人民共和國刑法〉第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》的規(guī)定：抽逃出資罪只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。按照該立法解釋，在實行認繳登記制的公司中，即使股東實施了抽逃出資的行為，也不構成抽逃出資罪。因此，在抽逃出資罪的司法適用中，應當根據(jù)抽逃出資行為發(fā)生的時間作出不同處理。對于新公司法出臺之后抽逃出資，同時符合刑法第一百五十九條其他要件的，應當認定為抽逃出資罪。在新公司法出臺之前，股東抽逃認繳制公司中的出資，即使?jié)M足“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)”的要件，也不應認定為抽逃出資罪，可以根據(jù)當時公司法的規(guī)定，由公司登記機關處以相應的行政處罰。