安徽大學法學院夏慶鋒在《環(huán)球法律評論》2023年第3期上發(fā)表題為《在線訂立格式條款的效力分析》的文章中指出:
在線訂立格式條款是網(wǎng)絡服務提供者預先擬定并在網(wǎng)絡空間廣泛適用的合同條款,用戶通過點擊確認或瀏覽行為等表達接受,該格式條款則發(fā)生法律效力。在線訂立格式條款存在多種形式,既包括在合同中直接羅列,也包括通過超鏈接或其他形式將補充條款納入主合同之中,當事人之間的協(xié)商讓位于對形式的追求,通過大量且快速地適用格式條款,以促進效率價值與規(guī)模利益的實現(xiàn)。但是,在網(wǎng)絡空間適用格式條款所依據(jù)的法律與司法實踐存在漏洞,同時又缺乏全面和可靠的機制來應對效率價值與公平價值的沖突。因此,需要對在線訂立格式條款的生效基礎進行分析并完善相關規(guī)則,以恢復網(wǎng)絡空間締約各方的利益平衡,體現(xiàn)法律對公平價值的維護。
相較于紙質(zhì)合同而言,在線訂立格式條款同樣需滿足成立與生效階段的真實合意以及內(nèi)容公平性要求,在符合訂入控制與內(nèi)容控制的前提下產(chǎn)生法律效力。網(wǎng)絡服務提供者應當就格式條款的內(nèi)容,尤其涉及與用戶有重大利害關系的內(nèi)容進行提示說明,使用戶注意相關條款對其權利義務產(chǎn)生的影響。但是,基于網(wǎng)絡服務提供者在網(wǎng)絡環(huán)境下的優(yōu)勢地位以及利用用戶對于網(wǎng)絡技術、專業(yè)詞匯等并不熟悉的客觀情況,其在履行法律規(guī)定的提示與說明義務時存在不足,甚至將不公平的格式條款直接引入點擊合同與瀏覽合同,未能實現(xiàn)格式條款生效制度所欲調(diào)整不平等當事人地位的立法目的。
在線訂立格式條款的生效存在合意瑕疵與內(nèi)容違法性,雖然用戶已經(jīng)接受格式條款,但該接受的意思表示并非以積極、主動、明確的表意行為作出,不能認定為真實的意思表達,反而產(chǎn)生用戶權益受侵害的風險。既有的效力補足措施可以對格式條款生效途徑進行完善,包括利用社交信息流轉、依據(jù)用戶主觀認識、通過顯失公平原則等,雖然各項措施在不同程度上促進對用戶真實意思的保護,但仍然存在不少缺陷,使所欲實現(xiàn)的校正格式條款生效的功能受限,無法發(fā)揮較好的規(guī)制效果。因此,應當建立具有體系性的格式條款效力制度,包括強化網(wǎng)絡服務提供者各項義務的履行、當事人遵循對價原則以及要求監(jiān)管機關制定有效條款與無效條款清單等內(nèi)容,通過對包括網(wǎng)絡服務提供者、用戶與監(jiān)管機關三方的制度安排,最大限度地保障網(wǎng)絡空間締約活動形成當事人真實合意,使各方當事人受到公平合理的格式條款約束。
編輯:武卓立