□ 張守東

目前所知我國(guó)歷史上最具代表性的早期執(zhí)法故事與舜有關(guān)，內(nèi)容出自我國(guó)最早的史書《尚書·舜典》：“（舜）流共工于幽州（今北京密云），放驩兜于崇山（今張家界），竄三苗于三危（甘肅、青海兩省交界處），殛鯀于羽山（今江蘇東?？h和山東臨沭縣交界處），四罪而天下咸服?！弊鳛槿寮医?gòu)的中國(guó)早期歷史的重要角色之一，舜以其美德獲得“四岳”等地方領(lǐng)袖的舉薦，接受堯帝的禪讓，成為“天下”萬(wàn)國(guó)的領(lǐng)袖。他借以鞏固其作為“天下共主”地位的重要舉措就是對(duì)共工、驩兜、三苗、鯀的不當(dāng)行為分別予以誅殺、流放，這一系列行動(dòng)被《尚書》用動(dòng)詞“罪”予以概括，即加罪、定罪、罰罪。從這一傳說來看，罪字的早期用法與維護(hù)“天下共主”的政治行動(dòng)有關(guān)。此后，在《史記·舜本紀(jì)》中，舜懲罰共工、驩兜、三苗、鯀的行為，被賦予整頓四方蠻夷秩序、使其進(jìn)于文明的意義：“流共工于幽陵，以變北狄；放驩兜于崇山，以變南蠻；遷三苗于三危，以變西戎；殛鯀于羽山，以變東夷：四罪而天下咸服?！?/p>

在《尚書》與《史記》的歷史敘事中，舜懲罰的這些人都是部族領(lǐng)袖，他們受懲罰，減弱了華夏文明秩序受到挑戰(zhàn)的可能性。地方領(lǐng)袖因挑戰(zhàn)或威脅“天下共主”的權(quán)威而被舜定罪，使得政治上的權(quán)力爭(zhēng)奪轉(zhuǎn)化為罪的概念演繹。政治的較量轉(zhuǎn)換到法律場(chǎng)域。至于商湯伐夏桀，“罪”的法律概念更是把政治與宗教聯(lián)系在一起。《尚書·湯誓》所謂“有夏多罪，天命殛之”，把宗教維度引入政治范疇，改朝換代的政治革命由此獲得來自“天命”的正當(dāng)性授權(quán)。于是，政治、法律與宗教在“罪”的概念上成為三位一體的結(jié)構(gòu)，透露了早期中國(guó)法的部分真相。

舜的傳說還為我們帶來有關(guān)中國(guó)法官的有趣故事。在儒家塑造的早期中國(guó)史中，法官也在文明秩序構(gòu)建過程中發(fā)揮了積極作用，這位法官就是后來成為中國(guó)“獄神”的皋陶。他是“東夷”首領(lǐng)，卻成為舜的得力干將，堪稱中華民族融合的典范。皋陶的故事也說明華夏民族重視的是文化認(rèn)同，而不是種族差別。

《尚書·舜典》記載，舜命皋陶作“士（法官）”的原因是“蠻夷猾夏，寇賊奸宄”，即外有蠻夷侵?jǐn)_、內(nèi)有殺人越貨，所以需要法官懲罰華夏與蠻夷中的違法犯罪者，從而維持華夏秩序。舜要求皋陶?qǐng)?zhí)行的刑罰主要內(nèi)容是“五刑有服，五服三就；五流有度，五度三居”。五刑一般認(rèn)為是墨（刺面或額，染上黑色，作為標(biāo)記，又叫黥）、劓（割鼻子）、剕（砍腳）、宮（閹割、毀損男女生殖器，使之不能生育）、大辟（死刑）?！端吹洹芬灿小跋笠缘湫獭钡恼f法，朱熹認(rèn)為：“其刑也必曰象以典刑者，畫像而示民以墨、劓、剕、宮、大辟五等肉刑之常法也?！保ā吨熳尤に吹湎笮逃洝罚┲祆洳煌獍选跋笠缘湫獭苯忉尀橄笳餍孕塘P，而是解釋為“示民以……常法”，即通過畫像向民眾展示執(zhí)行五刑的樣式，讓百姓知而畏懼。正因?yàn)槲逍淌菍?shí)際執(zhí)行而不是象征性的刑罰，所以舜特別提醒皋陶，執(zhí)法要格外慎重，即“欽哉，欽哉，惟刑之恤”。因此，對(duì)于罪證并不確鑿的疑難案件，就以“五流”的流放刑代替五刑。

“三就”指五刑的三種執(zhí)行地點(diǎn)，裴骃在《史記集解·卷一·五帝本紀(jì)第一》中說是“大罪陳諸原野，次罪于市朝，同族適甸師氏”，即異族犯下的大罪要通過發(fā)動(dòng)戰(zhàn)爭(zhēng)對(duì)其討伐；次一等的罪行在集市或?qū)m廷執(zhí)行；君王的同族則受優(yōu)待，由專門負(fù)責(zé)執(zhí)行王的同族或貴族死刑的官吏“甸師”在隱秘處執(zhí)行，使其不因被公開行刑而受到羞辱。對(duì)于改判“五流”的五刑罪犯，就像五刑的執(zhí)行有所謂“三就”一樣，也是“五三”節(jié)奏，適用“三居”：大罪投四裔，次九州之外，次中國(guó)之外?！八囊帷敝赣闹?、崇山、三危、羽山，即舜誅殺、流放共工、驩兜、三苗、鯀的四個(gè)邊遠(yuǎn)地區(qū)。四裔、九州、中國(guó)指由遠(yuǎn)及近的流放地。

執(zhí)法的難點(diǎn)在于鎖定真兇。對(duì)于善于偽裝的罪犯，法官的智慧常常顯得捉襟見肘，稍有不慎，就有可能冤枉無辜，兇手反而逍遙法外。為此，人類早期借助于“神判”，所在多有。后世學(xué)者也以皋陶為主角構(gòu)思中國(guó)的神判故事，使有關(guān)皋陶的傳說更具神話色彩。比如，漢代王充《論衡·顯應(yīng)》說：“皋陶治獄，其罪疑者，令羊觸之?！贝恕把颉奔瓷瘾F“獬豸”，它只有一只角，能用角觸嫌疑犯，幫助識(shí)別罪人。神判思想與故事轉(zhuǎn)而成為現(xiàn)實(shí)的制度：自戰(zhàn)國(guó)時(shí)期楚王以獬豸形象制作王冠開始，一直到明清，都有官員特別是與執(zhí)法有關(guān)的官員佩戴獬豸冠或在官衣上制作有獬豸形象的“補(bǔ)服”。

（文章節(jié)選自張守東《傳統(tǒng)中國(guó)法敘事》，東方出版社出版）