以類型化思維精準(zhǔn)定性非法獲取虛擬貨幣犯罪
孫道萃 萬(wàn)怡佳
□對(duì)于虛擬貨幣的刑法性質(zhì)，需要結(jié)合相關(guān)因素，進(jìn)行具體的個(gè)別判斷。根據(jù)實(shí)踐情況，可以歸結(jié)為以下主要因素：虛擬貨幣的電子載體形式；虛擬貨幣的功能類型；虛擬貨幣所屬的應(yīng)用場(chǎng)景或領(lǐng)域；虛擬貨幣的價(jià)值或者利益及其兌現(xiàn)方式；其他因素。
□非法獲取虛擬貨幣的具體方式，對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)定具有實(shí)質(zhì)影響，即“非法”方式的不同，或?qū)?gòu)成不同類型的犯罪。在刑法評(píng)價(jià)上，應(yīng)當(dāng)區(qū)分這一差序格局。
實(shí)踐中，通過(guò)非法手段獲取虛擬貨幣的違法犯罪問(wèn)題層出不窮。該類行為在定罪上，主要涉及非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、盜竊罪等罪名。有的辦案機(jī)關(guān)傾向于適用非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，以回避虛擬貨幣是否屬于刑法中的財(cái)產(chǎn)這一爭(zhēng)議問(wèn)題。但這不僅擱置了虛擬貨幣的刑法性質(zhì)這一關(guān)鍵問(wèn)題，也會(huì)面臨處罰可能偏輕，不利于和盜竊罪保持量刑上的平衡問(wèn)題。也有辦案機(jī)關(guān)退而求其次，主張以破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪論處，從而間接規(guī)避了量刑過(guò)輕的問(wèn)題。但又容易混淆非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪與破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，甚至使破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪成為新的“口袋罪”。還有的辦案機(jī)關(guān)主張按照傳統(tǒng)盜竊罪論處。不過(guò)，這又面臨處罰可能過(guò)重、涉案金額的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一或者難以操作等問(wèn)題。
究其原因，主要是刑法對(duì)非法獲取虛擬貨幣行為的定性存在不足：一是對(duì)虛擬貨幣的類型與性質(zhì)認(rèn)定不一。不同的虛擬貨幣，由于不同的發(fā)行主體或流通方式以及交易價(jià)格、存儲(chǔ)系統(tǒng)及其經(jīng)濟(jì)價(jià)值等，會(huì)對(duì)虛擬貨幣的刑法性質(zhì)產(chǎn)生本質(zhì)影響。具體被認(rèn)定為計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素、財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性利益等。特別是同一虛擬貨幣，在不同環(huán)境或者用途等情況下，可能出現(xiàn)上述多種因素的疊加或交叉。二是對(duì)獲取行為的綜合判斷有別。對(duì)非法手段的性質(zhì)判斷，主要涉及究竟屬于利用信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)施的“工具型”犯罪，還是針對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)安全的“對(duì)象型”犯罪。在評(píng)價(jià)（非法）“獲取”的性質(zhì)上，出現(xiàn)不同處理方案。原因在于綜合判斷出現(xiàn)了體系性偏差，未能根據(jù)個(gè)案的實(shí)行行為及其造成的危害結(jié)果，在主客觀相統(tǒng)一原則下，使定性結(jié)論符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
虛擬貨幣的刑法性質(zhì)之判定規(guī)則
目前，對(duì)于虛擬貨幣的刑法性質(zhì)，需要結(jié)合相關(guān)因素，進(jìn)行具體的個(gè)別判斷。根據(jù)實(shí)踐情況，可以歸結(jié)為以下主要因素：第一，虛擬貨幣的電子載體形式。虛擬貨幣的電子載體形式是多元的，既可以是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)本身，也可以是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)，以及運(yùn)營(yíng)平臺(tái)的經(jīng)營(yíng)組成部分。第二，虛擬貨幣的功能類型。不同的虛擬貨幣，功能有所不同。例如，有的是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的交易對(duì)象，有的是游戲平臺(tái)的道具。第三，虛擬貨幣所屬的應(yīng)用場(chǎng)景或領(lǐng)域。在電子游戲領(lǐng)域的虛擬貨幣，與處于具有一定流通性的虛擬貨幣交易領(lǐng)域的虛擬貨幣存在很大差異，對(duì)定性有實(shí)質(zhì)影響。第四，虛擬貨幣的價(jià)值或者利益及其兌現(xiàn)方式。虛擬貨幣的價(jià)值或者利益表現(xiàn)為不同形式，如實(shí)際的貨幣充值、等值的貨幣價(jià)值、可一定流通的特定商品等。第五，其他因素。如計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全級(jí)別與監(jiān)管歸屬、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)及其經(jīng)營(yíng)方式、數(shù)據(jù)或者信息的用戶等。
基于上述因素，在不同類型的案件中，可以確立更加適宜的判斷規(guī)則。筆者建議，擇優(yōu)并具體選擇以下判斷規(guī)則：一是最終目的論。在一些案件中，行為人通過(guò)非法手段獲取虛擬貨幣，最終目的并不是直接占有或者使用該虛擬貨幣，而是指向虛擬貨幣本就具有或者流通后的財(cái)產(chǎn)利益或經(jīng)濟(jì)價(jià)值。對(duì)于這類案件，可以按照“手段行為”與“目的行為”相對(duì)分離的邏輯，根據(jù)最終目的，對(duì)非法獲取行為的性質(zhì)進(jìn)行判斷。這種判斷規(guī)則，客觀上借鑒了牽連犯的相關(guān)理論。二是主要性質(zhì)論。不同的虛擬貨幣，刑法對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行評(píng)價(jià)時(shí)，往往存在很大差異。但是，對(duì)于同一類型或者某一相同的虛擬貨幣，司法實(shí)踐中對(duì)其性質(zhì)作出評(píng)價(jià)時(shí)，可能會(huì)出現(xiàn)多重屬性。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)按照主要性質(zhì)予以判斷。例如，對(duì)屬于游戲領(lǐng)域的虛擬貨幣，和具有一定“地下流通性”的虛擬貨幣，其主要性質(zhì)存在差異，前者的商品道具屬性更重，后者的財(cái)產(chǎn)屬性更濃。三是實(shí)質(zhì)判斷論。虛擬貨幣的性質(zhì)只是判斷非法獲取虛擬貨幣行為的重要因素之一，不是唯一的決定因素。因此，要堅(jiān)持體系解釋，充分考慮個(gè)案的具體情況，采取綜合的實(shí)質(zhì)判斷。例如，虛擬貨幣是通過(guò)真實(shí)的人民幣充值方式取得的，行為人采取了非法的技術(shù)手段，但主要是通過(guò)竊取或者騙取相關(guān)賬戶信息獲得的。對(duì)于這種多種主客觀構(gòu)成要素相互交錯(cuò)的案件，必須進(jìn)行實(shí)質(zhì)的綜合判斷，否則，容易導(dǎo)致定性上的偏差。此外，綜合的實(shí)質(zhì)判斷規(guī)則具有“兜底性”，是其他判斷規(guī)則無(wú)效或者失靈的情況下，應(yīng)當(dāng)遵循的一般規(guī)則。
非法獲取虛擬貨幣犯罪的主要類型與差序因應(yīng)
非法獲取虛擬貨幣的具體方式，對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)定具有實(shí)質(zhì)影響，即“非法”方式的不同，或?qū)?gòu)成不同類型的犯罪。在刑法評(píng)價(jià)上，應(yīng)當(dāng)區(qū)分這一差序格局。
筆者初步歸納出以下“非法”的方式或者情形：非法利用或通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)侵入、控制以及破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，獲取虛擬貨幣；利用工作便利或職務(wù)便利條件，非法侵入、控制以及破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，獲取虛擬貨幣；通過(guò)非法獲取他人的賬號(hào)信息等，侵入、控制以及破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，獲取虛擬貨幣；其他方式，如利用系統(tǒng)漏洞等獲取虛擬貨幣。
針對(duì)上述情形，應(yīng)對(duì)非法獲取虛擬貨幣犯罪行為予以分類討論和精準(zhǔn)規(guī)制：（1）“工具型”犯罪較為常見(jiàn)。在該犯罪情形中，無(wú)論利用何種非法方式，都是為了先侵入或控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。在此前提下，“非法”方式是一種新的犯罪工具或者手段，旨在獲取系統(tǒng)數(shù)據(jù)。至于獲取數(shù)據(jù)后的處置等事后行為，則不在此論。按此邏輯，在“工具型”犯罪中，犯罪成本更低，雖然形式是多元和開(kāi)放的，但對(duì)行為的定性作用是相同的。一般主要對(duì)“獲取行為”的非法性加以確認(rèn)，對(duì)“獲取行為”的整體性質(zhì)認(rèn)定的作用有限。相應(yīng)地，在定罪上，主要取決于該行為所真正服務(wù)的主要行為以及造成的結(jié)果等。在結(jié)論上，可優(yōu)先論處下游的相關(guān)犯罪。（2）“對(duì)象型”犯罪正在增加。對(duì)“非法”行為進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷，會(huì)發(fā)現(xiàn)隱藏著新型的“對(duì)象型”犯罪。在該種情形中，虛擬貨幣本身附著大量的經(jīng)濟(jì)利益或財(cái)產(chǎn)利益等。一旦獲取并控制，犯罪目的即實(shí)現(xiàn)。按此邏輯，虛擬貨幣的性質(zhì)成為最重要的決定因素，對(duì)行為定性產(chǎn)生主導(dǎo)影響；“非法”方式對(duì)“非法獲取虛擬貨幣”行為的性質(zhì)影響是次要的。例如，雖然利用了計(jì)算機(jī)信息技術(shù)，但又實(shí)施了欺騙行為，或者利用了工作便利等。這會(huì)對(duì)案件的定性產(chǎn)生差異性影響。在定性結(jié)論上，往往不必然適合論處非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。（3）純粹的虛擬貨幣犯罪。當(dāng)前，絕大部分虛擬貨幣，都不屬于法定的貨幣。因此，暫時(shí)還缺乏出現(xiàn)“純正型”虛擬貨幣犯罪的前提條件。但是，我國(guó)正在推行“數(shù)字貨幣”的相關(guān)制度改革，將來(lái)可能出現(xiàn)純粹的虛擬貨幣犯罪。對(duì)此，有必要增設(shè)具體罪名或修改已有罪名。
非法獲取虛擬貨幣犯罪的精準(zhǔn)定性與有效處罰
對(duì)非法獲取虛擬貨幣行為的定性，應(yīng)根據(jù)個(gè)案或者類案，進(jìn)行類型化的定性處置，可分為兩類。
首先，計(jì)算機(jī)犯罪或者信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)制模式，是立足計(jì)算機(jī)犯罪或網(wǎng)絡(luò)犯罪的專門(mén)、特殊規(guī)制。包括：（1）非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。當(dāng)前，對(duì)非法獲取虛擬貨幣行為，不少辦案機(jī)關(guān)論處非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。適用的主要條件通常包括：一是該虛擬貨幣存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)，屬于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的一部分。二是以非法的技術(shù)方式，侵入并控制了該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，這是非法獲取的前提。三是該虛擬貨幣的主要性質(zhì)是信息或數(shù)據(jù)，不具備財(cái)產(chǎn)價(jià)值或者經(jīng)濟(jì)價(jià)值。四是非法獲取虛擬貨幣是其主觀目的。（2）破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。參照前者，適用該罪的條件還需要包括：一是該虛擬貨幣的主要性質(zhì)是數(shù)據(jù)或者信息，甚至具有非法性，不被國(guó)家認(rèn)可，流通是非法的。二是非法侵入或者控制后，還對(duì)存儲(chǔ)系統(tǒng)或平臺(tái)安全系統(tǒng)進(jìn)行修改，以致破壞原有系統(tǒng)保護(hù)措施，以此非法獲取虛擬貨幣。
其次，財(cái)產(chǎn)犯罪的規(guī)制，是立足傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)犯罪及其網(wǎng)絡(luò)化演變的財(cái)產(chǎn)化保護(hù)。包括：（1）盜竊罪。一般需要滿足以下條件：一是通過(guò)利用已獲得的身份賬號(hào)信息等方式，侵入、控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。二是虛擬貨幣的主要性質(zhì)是財(cái)產(chǎn)性利益，且可以變現(xiàn)或者流通等。對(duì)于虛擬貨幣具有非法性，不具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，一般不應(yīng)按照盜竊罪論處，可按照非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪或者破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪論處。（2）職務(wù)侵占罪。一般需要具備如下條件：一是利用職務(wù)便利非法獲取公司的虛擬貨幣；二是虛擬貨幣屬于公司的財(cái)產(chǎn)或資產(chǎn)，或者屬于網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的主要經(jīng)營(yíng)對(duì)象與產(chǎn)品等；三是公司因此遭受損失。例如，該虛擬貨幣屬于公司運(yùn)營(yíng)、營(yíng)收的主要資產(chǎn)。通過(guò)非法方式獲取并占為己有的，可能涉嫌職務(wù)侵占罪。（3）破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪。虛擬貨幣也可以是數(shù)字經(jīng)濟(jì)或者互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的重要元素。虛擬貨幣與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)密切相關(guān)。當(dāng)針對(duì)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)實(shí)施上述行為，破壞網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的正常經(jīng)營(yíng)、用戶使用等，且造成經(jīng)濟(jì)損失的，涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪。例如，該虛擬貨幣系網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的主要產(chǎn)品或服務(wù)形式，非法獲取該平臺(tái)的虛擬貨幣，可能涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪。
非法獲取虛擬貨幣犯罪屬于廣義網(wǎng)絡(luò)犯罪體系的一個(gè)大類。在定罪處罰上，需采取精準(zhǔn)的類型化思維，以更好地根據(jù)個(gè)罪或者類罪的特性，得出最符合立法原意的適法結(jié)論。當(dāng)前，傳統(tǒng)犯罪和計(jì)算機(jī)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪為主的規(guī)范供給總體不足。針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法解釋也處在前所未有的復(fù)雜情形中，主要表現(xiàn)為入罪的規(guī)制需求與擴(kuò)張解釋限度的異化、定罪和量刑的不對(duì)稱等。對(duì)此，未來(lái)有必要根據(jù)這類犯罪的最新趨勢(shì)，啟動(dòng)具有前瞻性的積極立法修正。
（作者分別為中國(guó)政法大學(xué)副教授、中國(guó)刑法學(xué)研究會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)，江西省南昌市紅谷灘區(qū)人民檢察院黨組成員、政治部主任）
編輯：張怡時(shí)
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