9月11日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《經(jīng)營者集中反壟斷合規(guī)指引》?！吨敢肪劢菇?jīng)營者集中監(jiān)管特點以及企業(yè)合規(guī)需求，從合規(guī)風險、合規(guī)管理、合規(guī)保障等方面為企業(yè)提供有益參考。企業(yè)可以根據(jù)經(jīng)營規(guī)模、管理模式、集中頻次、合規(guī)體系等自身情況，建立健全內部合規(guī)管理制度，增強合規(guī)管理能力。

這是2008年反壟斷法實施以來，國務院反壟斷執(zhí)法機構出臺的首部經(jīng)營者集中監(jiān)管領域合規(guī)指導性文件，對提升經(jīng)營者集中常態(tài)化監(jiān)管水平具有重要意義。

防止經(jīng)營者限制相關市場競爭

根據(jù)《指引》，經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營者合并、經(jīng)營者通過取得股權或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權、經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響。

對于新設合營企業(yè)，如果至少有兩個經(jīng)營者共同控制該合營企業(yè)，則構成經(jīng)營者集中；如果僅有一個經(jīng)營者單獨控制該合營企業(yè)，其他經(jīng)營者沒有控制權，則不構成經(jīng)營者集中。

《指引》提出，經(jīng)營者集中達到申報標準的，經(jīng)營者應當事先向市場監(jiān)管總局申報，未申報或者申報后獲得批準前不得實施集中。未達到申報標準，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，市場監(jiān)管總局可以要求經(jīng)營者申報并書面通知經(jīng)營者，經(jīng)營者應當依法申報。

《指引》建議經(jīng)營者重點關注下列經(jīng)營者集中，充分評估反壟斷法律風險：一是與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經(jīng)營者合并；二是收購上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經(jīng)營者的股權或者資產(chǎn)；三是與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經(jīng)營者共同收購其他經(jīng)營者的股權或者資產(chǎn)；四是通過合同等方式取得上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元經(jīng)營者的控制權或者能夠對其施加決定性影響；五是與上一會計年度中國境內營業(yè)額超過4億元的經(jīng)營者新設合營企業(yè)；六是交易金額巨大或者可能對市場產(chǎn)生重大影響，受到業(yè)內廣泛關注的經(jīng)營者集中。

《指引》表示，經(jīng)營者集中審查是一項事前反壟斷監(jiān)管制度，旨在防止經(jīng)營者通過經(jīng)營者集中排除、限制相關市場競爭。

經(jīng)營者加強經(jīng)營者集中反壟斷合規(guī)管理，可以幫助經(jīng)營者識別、評估和管控經(jīng)營者集中反壟斷法律風險，避免具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，防范因違法實施集中承擔法律責任。

避免增加額外合規(guī)成本

《指引》聚焦經(jīng)營者集中領域的合規(guī)管理。為引導和幫助企業(yè)建立經(jīng)營者集中合規(guī)管理體系，促進企業(yè)健康發(fā)展，《指引》突出以服務為宗旨?！吨敢诽岢?，市場監(jiān)管總局、省級市場監(jiān)管部門要加強合規(guī)宣傳培訓，同時鼓勵協(xié)會發(fā)揮橋梁紐帶作用，加強合規(guī)交流和培訓。

作為經(jīng)營者集中領域專項指引，《指引》突出以實效為基礎，以實現(xiàn)經(jīng)營者集中行為規(guī)范效果為目的，并不強制要求企業(yè)單獨建立經(jīng)營者集中合規(guī)制度，企業(yè)可以根據(jù)自身反壟斷合規(guī)建設情況納入經(jīng)營者集中合規(guī)要素，避免增加額外合規(guī)成本。

《指引》突出以企業(yè)為中心，運用分類分級管理思路，充分考慮不同類型企業(yè)管理模式的廣泛差異性以及企業(yè)從事并購活動的頻繁程度，鼓勵和建議達到一定規(guī)模且并購行為較為頻繁的企業(yè)制定合規(guī)制度，并在制度設計上給予企業(yè)充分靈活度。

為幫助企業(yè)更好理解經(jīng)營者集中各環(huán)節(jié)可能面臨的法律風險，《指引》突出以問題為導向，首次引入案例說明，這些案例都是根據(jù)過往執(zhí)法經(jīng)驗總結出來的申報過程中最常出現(xiàn)的問題，提示企業(yè)重點關注，提升《指引》實用性。

下一步，市場監(jiān)管總局將會同省級市場監(jiān)管部門、商協(xié)會、律師事務所等多方力量積極開展合規(guī)宣傳和培訓，適時遴選推廣合規(guī)典型案例，在全社會營造競爭合規(guī)的良好氛圍。同時，建立健全經(jīng)營者集中合規(guī)評價體系、風險預警提示機制以及常態(tài)化溝通機制，更好服務企業(yè)規(guī)范健康發(fā)展。